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用人单位决定解除劳动合同应如何征求工会的意见
发表时间:2019-11-6 浏览次数:1

用人单位决定解除劳动合同应如何征求工会的意见


关键词:劳动合同解除 单方解除劳动合同 征求意见 工会回复 街道工会


    HR几乎都知道用人单位决定单方解除劳动合同的,按照《劳动合同法》的规定应当事先征求工会的意见。在2008年《劳动合同法》刚刚施行的那几年,对于没有设立工会组织的用人单位,当其决定单方解除劳动合同时,因为仲裁和法院并没有具体的指引,所以在对此类型用人单位解除决定是否合法的程序要件审查上,一直较为宽松。最近几年,随着中国法治的推进和发展,用人单位实施解除劳动合同的决定应事先征求工会的意见已然成为仲裁和法院审理此类案件时必然的审查项目。因此,我们有必要介绍一下征求工会意见的程序。


    第一种情形:用人单位有设立工会组织的。首先需要注意的是,用人单位征求工会的意见应当是在将解除劳动合同通知书送达员工之前。因此,HR在起草定稿《解除劳动合同通知书》后应先不着急送达员工,而是应当另行起草《关于公司就解除与XXX劳动合同的决定征求工会意见的函》。在函件中,HR应详细描述整个事件所经历的过程、公司高层管理人员对于人员处置研究讨论的意见、公司决定解除劳动合同的制度依据、公司决定解除劳动合同的法律依据。用人单位有设置法务部门或者常年顾问律师的,还应注明法务部门负责人或顾问律师对于解除劳动合同决定实施的意见,等等。用人单位随函以附件形式呈报工会的材料应包括:员工与用人单位签订的劳动合同,可以证明员工存在严重过错行为的证据材料,规章制度,规章制度经过民主程序制定并已向员工公示的证明材料,HR发送给员工的催告类法律文书,《解除劳动合同通知书》,高层管理人员、法律人士对于解除劳动合同决定实施的管理意见和法律意见,等等。之所以需要以如此正规的形式呈报工会,一是为了让工会可以全面完整地了解整个案情,从实体合法性和程序合法性两个角度对于解除劳动合同决定能否实施进行充分判断。二是鉴于日后员工选择寻求法律途径维权的,正式的函件和详细资料的呈报也可以让仲裁和法院认可用人单位征求工会意见的正规性,而不是仅仅为了走个象征性的程序。工会收到上述函件和呈报的资料后,应以书面形式对函件以及解除劳动合同决定能否实施给予回复。切记,工会务必要以书面形式给HR回复,诉讼程序中此回复是需要作为核心证据提交的。


    第二种情形:用人单位没有设立工会组织的。按照《江苏省劳动合同条例》的规定,用人单位应当将解除劳动合同的通知报送所在地街道工会。我们分析本情形与第一种情形的区别,本情形中用人单位是可以将解除劳动合同通知书先送达给员工,后再将此通知书和相关材料报送街道工会。除此之外,与第一种情形中用人单位需要等待工会的答复后才能决定是否实施解除行为不同的是,第二种情形中法律要求用人单位履行的仅仅是报送备案的义务。即使街道工会没有任何答复,只要用人单位可以证明已经履行报备义务即可。据我们了解,绝大部分的街道工会都不会对用人单位报送的材料有任何形式的回复。对此,用人单位只需要提供报送材料邮寄送达的凭证和签收记录即可。至于用人单位报送的材料内容和范围,我们认为应参照第一种情形执行。


    最后,最高法院关于劳动争议的司法解释(四)第十二条规定,若存在工会组织的用人单位在将解除劳动合同通知书送达员工之前遗忘履行征求工会意见之程序义务的,应当在员工起诉维权之前按照第一种情形完善相关工作。若如此操作,该补正的做法依然可以视为用人单位依法完善了程序。(本文作者:刘毅律师)


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