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因员工原因未依法缴纳社保的不能获取经济补偿金
发表时间:2019-9-8 浏览次数:17

因员工原因未依法缴纳社保的不能获取经济补偿金


    根据《劳动合同法》第三十八条的规定,用人单位未依法缴纳社会保险的,员工可据此违法用工行为以书面形式通知用人单位解除劳动合同并主张用人单位支付经济补偿金。但在审判实务中,“用人单位未依法缴纳社会保险”的情形可能并非由于用人单位过错所致,这就使得前提条件发生变化后法律后果也会存在变数。立法时本条所希望规制和制裁的行为是用人单位主动不为员工缴纳社会保险的情形,对此法律才赋予作为权益受害一方的员工可行使劳动合同的解除权并可要求用人单位支付劳动合同解除后的经济补偿金。但如果是因员工过错导致社会保险未能依法缴纳,如此还裁决用人单位支付经济补偿金的,就对用人单位显失公平,对其明显不利不公。


    “因员工原因导致社会保险未能依法缴纳”一般包括以下几种情形:1、员工主动要求用人单位不为其缴纳社会保险的;2、员工拒绝用人单位为其缴纳社会保险的;相比较来说,第1种情形中,员工会提出以其他方式对其未缴纳社会保险的境遇进行补偿,第2种情形中员工不一定会提出如此主张。3、员工自身不符合缴纳社会保险的条件,比如无法获得当地颁发的居住证、员工在户籍地已缴纳新农合保险,等等。4、存在为员工缴纳社会保险的其他用工主体。例如,前用人单位尚未为员工停保的、或下岗内退人员有原用人单位为其持续缴纳社会保险的,等等。


    员工存在上述情形之一,后又以《劳动合同法》第三十八条为依据解除劳动合同,主张用人单位支付经济补偿金的,应不予支持。从用人单位的角度来说,员工存在上述情形之一的,HR应及时搜集和固定上述事实的证据。必要时,HR应要求员工出具与上述事实相符的说明和承诺。(作者:刘毅律师)

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