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用人单位没有与员工签订书面劳动合同能否约定试用期
发表时间:2019-10-10 浏览次数:34

用人单位没有与员工签订劳动合同能否约定试用期


关键词:劳动合同 书面形式 试用期 要式合同 赔偿金


    可能很多HR都认为在没有签订劳动合同的情况下依然是可以约定试用期的。为何?部分HR会认为,因为双方还没有正式签订劳动合同,故此时肯定是处于员工入职的初始阶段。在此阶段,很多权利和义务都是口头形式约定的,还没有来得及落实到纸面上。因此,关于试用期的约定也可以是口头约定的形式,口头形式约定的试用期也具有法律效力。


    《劳动合同法》第十条规定:“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第十九条规定:“……,试用期包含在劳动合同期限内。”根据上述两条法律规定,我们可以看出,签订劳动合同和签订书面形式的劳动合同是用人单位的法定义务。而试用期是包括在“书面形式的劳动合同期限之内的”。反推之,如果用人单位没有与员工签订书面劳动合同,则不会有劳动合同期限的书面约定。如果没有劳动合同期限的书面约定,则自然就没有试用期。可以这么说,口头形式约定劳动合同是违法的,口头形式约定试用期也是违法的,二者皆没有法律效力。那HR想问:如果前期是在与员工口头约定的情况下,后期又通过书面的形式将前期口头约定的内容又白纸黑字的确定下来了,是不是可将违法试用期转为合法形式?答案是可以的。双方经协商一致对劳动合同期限和试用期期限以书面形式确定下来的,具有追认的法律效力。


    违法约定试用期的法律后果包括哪些呢?1、用人单位不能以员工在试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。因为试用期的口头约定形式是无效的,既然是无效约定,则用人单位不能依据某一无效条款行使解除权。即使行使了,得出的结论也肯定系违法解除劳动合同。2、向员工支付赔偿金。根据《劳动合同法》第八十三条的规定:“用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。”例如,某公司与某员工口头约定了三个月的试用期,试用期内工资为3000元/月。另,双方口头约定转正后员工月工资调整至5000元/月。根据上述法律规定,因为用人单位与员工约定的口头形式的试用期违法,应视为该员工入职后没有试用期。据此,用人单位就需支付该员工赔偿金15000元(5000元*3)。3、与试用期有关的义务对员工均没有法律约束力,例如录用条件、试用期考核制度,等。(作者:刘毅律师)


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